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來源： 中國科技網(wǎng)

                    

    ■將新聞進行到底

    商務(wù)部發(fā)布的數(shù)據(jù)顯示，今年前三季度，中國出口產(chǎn)品遭遇國外貿(mào)易救濟調(diào)查55 起，增長38%，涉案金額243 億美元，增長近8 倍。事實上，近年來，“中國制造”頻頻遭遇外國貿(mào)易摩擦，中國企業(yè)傾銷商品的案例已位居美國反傾銷案榜首。

    在這些案件中，知識產(chǎn)權(quán)已然成為中美貿(mào)易的最大挑戰(zhàn)。比如，17家中國木地板企業(yè)因小小的“地板鎖扣”卷入知識產(chǎn)權(quán)漩渦、中國的光伏企業(yè)被調(diào)查，等等。

    國際貿(mào)易的戰(zhàn)場上，如何應(yīng)對知識產(chǎn)權(quán)訴訟？近日，美國聯(lián)邦巡回上訴法院首席大法官雷德、美國貿(mào)易委員會(ITC)行政法官艾克斯美國律師，及國內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)學者和律師們，就科技創(chuàng)新全球化進程中，中美知識產(chǎn)權(quán)保護和反傾銷法律實務(wù)展開討論。

    中國企業(yè)遭遇美國“337調(diào)查”增多 敗訴率達60%

    北京大學知識產(chǎn)權(quán)學院副院長張平表示，近年來，中國已經(jīng)成為美國“337調(diào)查”的最大受害國，在已判決的相關(guān)案件中，中國企業(yè)的敗訴率高達60%，遠高于世界平均值26%。

    業(yè)內(nèi)通常所說“337條款”是美國1930年《關(guān)稅法》第337條款的通俗稱謂，該條款的核心內(nèi)容主要是調(diào)查進口中侵犯知識產(chǎn)權(quán)和不正當競爭的行為，實踐中，有90%的相關(guān)調(diào)查為專利侵權(quán)。近些年，由于我國不少是以出口貿(mào)易為主的制造業(yè)企業(yè)，因其產(chǎn)品物美價廉對美國本土企業(yè)形成了極大沖擊，因此美國政府利用“337條款”對中國出口企業(yè)展開調(diào)查，一旦中國企業(yè)被美方認定為侵權(quán)，該企業(yè)相關(guān)產(chǎn)品將可能被永久禁止進入美國，而且該國同行業(yè)的同類商品也可能永遠無法進入美國市場。

    據(jù)張平介紹，截止到2011年，“337調(diào)查”總共發(fā)生了825起,涉及的國家和地區(qū)是65個,以中國大中華地區(qū)為主。近年來，中國已經(jīng)成為美國“337調(diào)查”的最大受害國，涉案企業(yè)多達152家，涉及下游企業(yè)則高達上萬家，而被調(diào)查對象大部分是向美國出口勢頭迅猛的企業(yè)，如聯(lián)想、東風、福田、長虹、南孚、中化等大型企業(yè)。通常我國被調(diào)查企業(yè)一旦上訴也是敗多勝少，在已判決的案件中，中國企業(yè)的敗訴率高達60%，遠高于世界平均值26%。

    在張平看來,“337調(diào)查”的制度設(shè)計是有問題的。在“337調(diào)查”中有相當一部分案件是被申訴一方勝訴的,或者說調(diào)查是不成立的。經(jīng)過統(tǒng)計,沒有發(fā)現(xiàn)被侵權(quán)的占18.24%,和解的占39.36%,原告撤訴的占7.7%,而真正構(gòu)成侵權(quán)的占不到三分之一。“如果這樣,‘337調(diào)查’有可能被申訴人濫用,而被申訴人在制度設(shè)計的過程中又沒有充分的抗辯權(quán),這將導(dǎo)致很多產(chǎn)品被‘337調(diào)查’,從而設(shè)置了第一道進入美國市場的壁壘。”她說。

    此外，她認為在“337調(diào)查”中，申訴人和被申訴人的成本嚴重失衡。申訴人無需繳納任何費用，只要遞交申請即可。而被申訴人在收到文件20天內(nèi)就要答辯，國外被申訴人可以延長到30提案。“但30天對美國制度及各種情況不了解的人肯定不夠，跟申訴人在準備上是不平衡的，而且訴訟費用高，特別是調(diào)查取證階段美國律師的費用。”

    她還提出，如果調(diào)查結(jié)果是不構(gòu)成侵權(quán)，法律是否應(yīng)給無辜者賠償?shù)膯栴}。“我覺得應(yīng)該去考慮在‘337調(diào)查’制度上進一步的完善，能夠不對其他國家的企業(yè)構(gòu)成歧視。希望它在知識產(chǎn)權(quán)的保護、創(chuàng)新和貿(mào)易全球化方面起到正面引導(dǎo)作用。”張平說。

    中國企業(yè)應(yīng)如何應(yīng)對知識產(chǎn)權(quán)訴訟

    大成律師事務(wù)所高級合伙人王衛(wèi)東律師認為，專利的侵權(quán)預(yù)警非常重要，簡言之就是在產(chǎn)品沒有走出去之前，首先對產(chǎn)品所涉及的專利和技術(shù)等相關(guān)的專利信息進行分析，分析的目的是要做風險的預(yù)警準備和相關(guān)防范預(yù)案。

    一旦進入訴訟階段，中國企業(yè)應(yīng)注意哪些問題？雷德大法官總結(jié)了亞洲公司在美國處理知識產(chǎn)權(quán)問題當中常犯的幾個錯誤。比如，首先，中國企業(yè)不了解美國法院之間的區(qū)別。美國各個法院是不一樣的。不同的法院有不同的程序，有一些法院行事更快，有一些法院更了解專利法，還有一些法院更愿意采取簡易程序。而且處理硬件和軟件問題的法庭都不一樣。企業(yè)要根據(jù)案件具體情況選擇不同的法院起訴。

    他認為，中國企業(yè)應(yīng)注意的第二點是，不要去反對美國證據(jù)發(fā)現(xiàn)的規(guī)則。雷德說，在美國，一旦訴訟啟動，法官就會要求當事人相互交換信息，甚至交換一些敏感的商業(yè)秘密信息。“你可能不愿意提供這樣的信息，但事實上，法官會要求對方律師禁止將你陳述的商業(yè)秘密透露給

    競爭對手。所以請放心，這個商業(yè)秘密信息只和對方律師分享，只是為了更好地進行訴訟而已。”但是如果某一方拒絕透露這些信息，就會得到不利的判決。

    第三，在案件中，如果翻譯出現(xiàn)了問題，將會影響到整個案子。第四，在公司的日常活動中要注意保留相關(guān)文件，特別是那些重要的文件，這些文件或許會在未來的訴訟中有用。如果這些文件被毀，法官可能會認為你是要避免未來告知當事方非常重要的信息，就會作出對你不利的判決，除非原來公司有一整套文件保留制度允許這樣做。

    美國科文頓律師事務(wù)所高級合伙人斯伯丁律師則著重談到337案件敗訴后的應(yīng)對救濟措施。他說，ITC的排除令是發(fā)給海關(guān)的，要求其禁止進口所有侵犯專利的產(chǎn)品。此時，你就要考慮是否有能力通過規(guī)避設(shè)計繞開它，然后與海關(guān)進行溝通，重新獲得進口資格。“大多數(shù)專利都不是基礎(chǔ)專利，而是基于現(xiàn)有發(fā)明的新發(fā)明，大多是時候可以通過規(guī)避設(shè)計繞開。”

    他說，在與海關(guān)溝通的同時，也可以向ITC發(fā)出申請，表示已經(jīng)進行了重新設(shè)計，請求官方裁定是否可以再次獲批進口。“遺憾的是，很多人都沒有用到這兩個程序。”

    提高技術(shù)創(chuàng)新能力及知識產(chǎn)權(quán)意識是王道

    對于中國企業(yè)被“337調(diào)查”增多的現(xiàn)象，商務(wù)部有關(guān)負責人李攜表示,當前中國涉案“337調(diào)查”的現(xiàn)象,與國內(nèi)產(chǎn)業(yè)升級是相一致的,是本階段貿(mào)易的主要特點。近十年來，產(chǎn)業(yè)升級優(yōu)化使我們的出口產(chǎn)品附加值的比例逐漸增多,而且隨著出口份額的上升,國際上遭受到的競爭壓力比較大。競爭對手為了維護自己的地位,將會采取各種各樣的措施加以限制。日本、韓國以及中國臺灣在經(jīng)濟發(fā)展的過程中,也曾經(jīng)面臨同樣的問題,曾經(jīng)一度是美國“337調(diào)查”的主要對象。他說，這是貿(mào)易發(fā)展中的一種正常現(xiàn)象,中國企業(yè)應(yīng)正確看待,積極應(yīng)對。

    他認為，中國企業(yè)之所以頻遭“337調(diào)查”并敗訴，首先是因為確實存在一些問題，如自身技術(shù)創(chuàng)新能力和知識產(chǎn)權(quán)保護意識較弱。“我們能否從中國制造向中國創(chuàng)造轉(zhuǎn)變，最關(guān)鍵的是能否生產(chǎn)出高科技產(chǎn)品，我們的技術(shù)能否經(jīng)得起國際競爭中的碰撞。”李攜說，其中“337調(diào)查”就是要面對的考驗之一。

    “最重要的是，中國企業(yè)應(yīng)多申請專利，多備‘子彈’,才有勇氣和實力應(yīng)對訴訟，進行談判，如通過交叉許可變被動為主動。”大成律師事務(wù)所王張偉律師表示。

    斯伯丁律師則強調(diào)，知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)成為企業(yè)商業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略的重要組成部分。這得到大成律師事務(wù)所彭雪峰的認同。“美國健全的知識產(chǎn)權(quán)制度及尊重知識產(chǎn)權(quán)、保護創(chuàng)新的理念，是其科技繁榮的根本原因。”他說，“中國企業(yè)在走出國門的時候，要學習包括美國在內(nèi)的發(fā)達國家的相關(guān)制度，掌握游戲規(guī)則，建立完善知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略。”他認為，這已是刻不容緩的事情。

《科技日報》五版（2012-11-22）

(中國科技網(wǎng))

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